기업의 인수합병(M&A)은 단순한 자산 거래를 넘어, 미래를 건 중대한 결정입니다. 특히 M&A 계약의 여러 조항 중 ‘진술 및 보증(Representations and Warranties, R&W)’은 거래의 성패를 좌우하는 핵심 요소로 작용합니다. 이 조항을 얼마나 꼼꼼히 살펴보느냐에 따라 예상치 못한 리스크를 방지하고, 거래의 안정성을 확보할 수 있습니다. M&A 거래를 성공적으로 이끌기 위해 진술 및 보증 조항이 왜 그토록 중요한지, 그 심층적인 의미를 함께 탐구해 보겠습니다.
M&A에서 ‘진술 및 보증’ 조항이란 무엇인가?
진술 및 보증 조항은 매도인이 대상 회사의 현황, 자산, 부채, 사업 운영 등에 대해 사실대로 진술하고, 그 진술이 사실임을 보증하는 약속입니다. 이는 매수인이 대상 회사의 가치와 위험 요소를 정확히 파악하고, 향후 발생할 수 있는 손해를 배상받을 수 있는 근거를 마련합니다. 이 조항이 부실하면, 매수인은 알지 못하는 하자에 대해 책임을 부담하게 되는 상황에 놓일 수 있습니다. 따라서 계약 체결 전, 이 조항에 대한 심도 있는 검토는 필수적입니다.
- 매도인은 대상 회사의 재무 상태, 법적 지위, 계약 관계 등을 상세히 진술해야 합니다.
- 진술 내용의 정확성과 완전성이 매수인의 의사결정에 결정적인 영향을 미칩니다.
- 향후 진술 내용이 허위로 밝혀질 경우, 매도인은 계약에 따라 손해배상 책임을 지게 됩니다.
“진술 및 보증 조항은 거래 상대방에 대한 믿음의 기초이며, 잠재적 위험을 사전에 차단하는 가장 강력한 방패입니다.”
‘진술 및 보증’ 조항, 왜 계약 ‘마지막 단계’에 집중될까?
M&A 계약 체결 과정에서 진술 및 보증 조항은 실사(Due Diligence) 결과를 바탕으로 가장 마지막 단계에서 집중적으로 논의됩니다. 이는 실사를 통해 파악된 정보들을 계약서에 구체적으로 반영하고, 당사자 간의 입장 차이를 조율하는 복잡한 과정이기 때문입니다. 이 단계에서 매수인은 실사 과정에서 발견된 모든 잠재적 위험 요소를 진술 및 보증 조항에 명확히 포함시키려 노력하며, 매도인은 자신의 책임을 최소화하기 위해 이를 제한하려 합니다. 이 줄다리기 과정의 결과가 향후 거래의 안정성을 크게 좌우하게 됩니다.
- 실사 결과에 기반하여 매수인은 자신의 우려 사항을 조항에 명시적으로 반영합니다.
- 매도인은 과도한 책임 부담을 피하기 위해 진술 및 보증의 범위와 기간을 제한하려 합니다.
- 협상 과정에서 합의된 내용은 계약서에 명확히 기재되어 법적 효력을 갖게 됩니다.
주요 ‘진술 및 보증’ 항목과 그 중요성
M&A 계약서에 포함되는 진술 및 보증 항목은 매우 다양하며, 각 항목은 대상 회사의 특정 측면에 대한 사실 확인과 책임 소재를 명확히 합니다. 예를 들어, 재무 상태, 법규 준수, 지식재산권, 계약 관계, 환경 문제 등 회사의 전반적인 운영과 관련된 모든 중요한 사항이 포함될 수 있습니다. 각 항목의 상세 내용과 범위는 거래의 특성과 규모에 따라 달라지지만, 그 핵심은 매수인이 안심하고 거래를 진행할 수 있도록 하는 데 있습니다. 어떤 항목에 대한 진술이 사실과 다르거나 누락되었을 때, 그 파장은 상당할 수 있습니다.
- 재무 상태: 회사의 재무제표가 정확하며, 부외 거래나 우발 채무가 없음을 진술해야 합니다.
- 법규 준수: 대상 회사가 모든 관련 법규 및 규정을 준수하고 있음을 보증해야 합니다.
- 지식재산권: 보유한 특허권, 상표권 등 지식재산권이 유효하고 제3자의 권리를 침해하지 않음을 진술합니다.
- 주요 계약: 회사가 체결한 모든 중요한 계약(공급 계약, 고객 계약 등)이 유효하고 정상적으로 이행되고 있음을 명시합니다.
‘진술 및 보증’ 위반 시 발생하는 문제점
매도인이 진술 및 보증 조항을 위반했을 경우, 매수인은 이를 근거로 매도인에게 손해배상을 청구할 수 있습니다. 이는 계약 시 합의된 배상 범위와 한도 내에서 이루어지며, 때로는 계약 해지 사유가 될 수도 있습니다. 예상치 못한 문제로 인해 발생하는 금전적 손실뿐만 아니라, 기업 이미지 실추, 사업 운영 중단 등 심각한 후유증을 겪을 수 있습니다. 따라서 매수인은 진술 및 보증 위반 시 구제받을 수 있는 방안을 철저히 검토해야 하며, 매도인은 자신이 진술한 내용의 진실성을 끊임없이 검증해야 합니다.
- 손해배상 청구: 계약 위반으로 인한 직접적인 금전적 손실을 배상받을 수 있습니다.
- 계약 해지: 중대한 위반 사항 발생 시, 매수인은 계약을 해지할 권리를 갖습니다.
- 기업 이미지 타격: M&A 과정에서의 문제 발생은 양사 모두의 기업 이미지에 부정적인 영향을 미칠 수 있습니다.
M&A 거래의 위험 관리, ‘진술 및 보증’과 ‘손해배상’의 연관성
M&A 거래에서 ‘진술 및 보증’ 조항은 단순히 사실을 확인하는 것을 넘어, 거래 위험을 효과적으로 관리하는 핵심적인 장치입니다. 매도인의 진술이 사실과 다를 경우, 매수인은 ‘진술 및 보증’ 조항에 근거하여 손해배상을 청구함으로써 실제 발생한 손실을 보전받을 수 있습니다. 이러한 보상 메커니즘은 매수인이 M&A를 통해 떠안게 되는 불확실성을 줄여주며, 거래의 신뢰도를 높이는 중요한 역할을 합니다. 결국, 이 조항은 거래 당사자 모두에게 예측 가능성을 부여하고, 발생 가능한 분쟁을 사전에 예방하는 지혜로운 선택이라 할 수 있습니다.
“거래 과정에서 발생하는 모든 예상치 못한 비용은, 계약서 속 이 조항 하나로 인해 크게 달라질 수 있습니다.”
‘진술 및 보증’ 협상의 핵심 포인트
M&A 계약에서 ‘진술 및 보증’ 조항의 협상은 거래의 성공 여부를 가르는 중요한 과정입니다. 매수인은 실사를 통해 파악된 모든 위험 요소를 최대한 포괄적으로 포함시키려 하고, 매도인은 자신의 책임을 법적으로 제한하기 위해 노력합니다. 이 과정에서 ‘제한 조항(Limitations)’을 통해 매도인의 책임을 특정 금액이나 기간으로 제한하는 것이 일반적입니다. 또한, ‘면책 금지 조항(Non-Indemnifiable Matters)’을 통해 특정 유형의 중대한 위반에 대해서는 이러한 제한이 적용되지 않도록 하는 것도 중요합니다. 이처럼 양측의 입장을 조율하는 섬세한 협상이 필요합니다.
- 책임 제한: 매도인은 총 거래 금액의 일정 비율(예: 1~5%)을 책임 한도로 설정하려 합니다.
- 보증 기간: 일반적인 진술 및 보증은 12~24개월의 기간을 설정하지만, 세무나 환경 등 특정 사항은 더 길게 설정될 수 있습니다.
- 면책 금지: 고의적인 사기, 중대한 과실 등은 책임 제한 없이 배상해야 할 수 있습니다.
‘진술 및 보증’ 보험(R&W Insurance)의 등장
최근 M&A 시장에서는 ‘진술 및 보증 보험(R&W Insurance)’이 점차 주목받고 있습니다. 이 보험은 매수인이 M&A 계약에서 매도인의 진술 및 보증 위반으로 인해 발생하는 손해를 보상받도록 설계되었습니다. 보험 가입을 통해 매수인은 매도인의 직접적인 배상 책임에 대한 의존도를 낮출 수 있으며, 매도인은 거래 종결 후 발생할 수 있는 잠재적 책임으로부터 보다 효과적으로 벗어날 수 있습니다. 이는 양측 모두에게 이익이 되는 유연한 거래 방안으로 각광받고 있습니다.
- 매수자 이점: 직접적인 자금 회수 절차 없이 신속한 보상이 가능합니다.
- 매도자 이점: 거래 종결 후 장기간의 잠재적 책임 부담을 줄여줍니다.
- 거래 효율성 증대: 복잡한 진술 및 보증 협상 시간을 단축하는 데 기여합니다.
‘진술 및 보증’ 조항, 성공적인 M&A를 위한 필수 조건
궁극적으로 M&A 거래의 성공은 계약서에 담긴 ‘진술 및 보증’ 조항의 충실성에 달려 있다고 해도 과언이 아닙니다. 이 조항은 단순히 계약서의 일부가 아니라, 거래의 투명성과 안정성을 보장하는 근간입니다. 철저한 실사와 면밀한 계약 검토를 통해 진술 및 보증 조항에 잠재적 위험을 효과적으로 반영하고, 이에 대한 명확한 책임 소재를 규정하는 것이 중요합니다. 이 과정에서 전문가의 도움을 받는 것은 예상치 못한 난관을 극복하고 성공적인 M&A를 달성하기 위한 현명한 선택이 될 것입니다.
- 전문가 활용: 법률, 회계, 세무 전문가와 협력하여 계약 내용을 빈틈없이 검토해야 합니다.
- 정보의 투명성: 매도인은 실사 과정에서 모든 관련 정보를 투명하게 공개해야 합니다.
- 미래 대비: 진술 및 보증 조항은 현재의 거래뿐만 아니라 미래의 잠재적 위험까지 고려해야 합니다.
자주 묻는 질문
M&A 계약에서 ‘진술 및 보증’ 조항을 꼼꼼히 검토해야 하는 이유는 무엇인가요?
진술 및 보증 조항은 매도인이 대상 회사의 현황에 대해 사실대로 진술하고 그 진실성을 보증하는 약속입니다. 이 조항을 통해 매수인은 회사의 가치와 잠재적 위험을 정확히 파악하고, 추후 발생할 수 있는 손해에 대한 배상 근거를 확보할 수 있습니다. 꼼꼼한 검토 없이는 예상치 못한 하자로 인해 막대한 금전적 손실이나 법적 분쟁에 휘말릴 수 있으므로, 매우 중요합니다.
‘진술 및 보증’ 조항 위반 시 매수자가 취할 수 있는 조치는 무엇인가요?
매수자는 ‘진술 및 보증’ 조항 위반을 근거로 매도인에게 계약에 명시된 범위 내에서 손해배상을 청구할 수 있습니다. 경우에 따라서는 계약 해지를 통보하거나, 잔금 지급 거절 등의 조치를 취할 수도 있습니다. 정확한 조치는 계약서에 명시된 내용과 위반의 심각성에 따라 달라집니다.
‘진술 및 보증 보험’이란 무엇이며, 어떤 장점이 있나요?
진술 및 보증 보험은 M&A 계약에서 매도인의 진술 및 보증 위반으로 인해 매수인이 입는 손해를 보험사가 대신 보상해 주는 상품입니다. 이 보험에 가입하면, 매수인은 매도인의 직접적인 배상 능력이나 의지에 대한 우려를 줄일 수 있으며, 매도인은 거래 종결 후의 잠재적 책임 부담을 경감할 수 있어 거래의 안정성과 효율성을 높이는 데 기여합니다.